{"id":10405,"date":"2017-06-13T15:43:55","date_gmt":"2017-06-13T13:43:55","guid":{"rendered":"https:\/\/www.csfconsulting.es\/?p=10405\/"},"modified":"2017-08-19T14:42:27","modified_gmt":"2017-08-19T12:42:27","slug":"obligatoriedad-del-contrato-del-consejero-encargado-las-sociedades-mercantiles","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.csfconsulting.es\/en\/obligatoriedad-del-contrato-del-consejero-encargado-las-sociedades-mercantiles\/","title":{"rendered":"Obligatoriedad del Contrato del Consejero-Encargado con las Sociedades Mercantiles"},"content":{"rendered":"

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Conforme con la Ley de Sociedades de Capital.<\/h2>\n

En el momento en que un miembro del consejo de administraci\u00f3n sea nombrado consejero encargado o bien se le atribuyan funciones ejecutivas a trav\u00e9s de un poder general, va a ser preciso que se celebre un contrato entre este y la sociedad que habr\u00e1 de ser aprobado anteriormente por el consejo de administraci\u00f3n con el voto conveniente de las 2 terceras unas partes de sus miembros. El consejero perjudicado va a deber abstenerse de acudir a la deliberaci\u00f3n y de participar en la votaci\u00f3n. El contrato aprobado va a deber incorporarse como anexo al acta de la sesi\u00f3n. \u00daltimamente el Registro Mercantil est\u00e1 rechazando la inscripci\u00f3n del nombramiento de un Consejero Encargado, si no se hace constar en la certificaci\u00f3n del pacto o bien en la escritura que se ha festejado este contrato.
\nLe recordamos que el art\u00edculo dos mil cuatrocientos noventa y tres de la Ley de Sociedades de Capital, cambiado por la Ley 31\/2014 y con efectos desde el veinticuatro de diciembre de dos mil catorce, establece en relaci\u00f3n con la delegaci\u00f3n de facultades del consejo de administraci\u00f3n, que en el momento en que un miembro del consejo de administraci\u00f3n sea nombrado consejero encargado o bien se le atribuyan funciones ejecutivas en raz\u00f3n de otro t\u00edtulo (por servirnos de un ejemplo, a trav\u00e9s de poder general), va a ser preciso que se celebre un contrato entre este y la sociedad que habr\u00e1 de ser aprobado anteriormente por el consejo de administraci\u00f3n con el voto conveniente de las 2 terceras unas partes de sus miembros. El consejero perjudicado va a deber abstenerse de acudir a la deliberaci\u00f3n y de participar en la votaci\u00f3n. El contrato aprobado va a deber incorporarse como anexo al acta de la sesi\u00f3n.
\nDelegaci\u00f3n de facultades del consejo de administraci\u00f3n
\nDebemos rememorar que cuando los estatutos de la sociedad no dispusiesen lo opuesto y sin perjuicio de los apoderamientos que pueda proporcionar a cualquier persona, el consejo de administraci\u00f3n va a poder designar de entre sus miembros a uno o bien m\u00faltiples consejeros encargados o bien comisiones ejecutivas, estableciendo el contenido, los l\u00edmites y las modalidades de delegaci\u00f3n.
\nEl Conejero encargado es, antes de nada, un miembro del \u201cConsejo de administraci\u00f3n\u201d de una sociedad an\u00f3nima o bien limitada, al que el propio Consejo acuerda que se le deleguen ciertas facultades de administraci\u00f3n y\/o representaci\u00f3n.
\nSolo si existe Consejo de Administraci\u00f3n puede hablarse de delegaci\u00f3n de facultades. El administrador \u00fanico o bien los administradores solidarios pueden apoderar mas no delegar sus facultades en otros \u00f3rganos.
\nAtenci\u00f3n. La delegaci\u00f3n permanente de alguna capacitad del consejo de administraci\u00f3n en la comisi\u00f3n ejecutiva o bien en el consejero encargado y la designaci\u00f3n de los administradores que deban ocupar semejantes cargos requerir\u00e1n para su val\u00eda el voto conveniente de las 2 terceras unas partes de los componentes del consejo y no generar\u00e1n efecto alguno hasta su inscripci\u00f3n en el Registro Mercantil.
\nEn ning\u00fan caso van a poder ser objeto de delegaci\u00f3n:
\na) La supervisi\u00f3n del efectivo funcionamiento de las comisiones que hubiese constituido y de la actuaci\u00f3n de los \u00f3rganos encargados y de los directivos que hubiese designado.
\nb) La determinaci\u00f3n de las pol\u00edticas y estrategias generales de la sociedad
\nc) La autorizaci\u00f3n o bien dispensa de las obligaciones derivadas del deber de fidelidad
\nd) Su organizaci\u00f3n y funcionamiento.
\ny tambi\u00e9n) La formulaci\u00f3n de las cuentas anuales y su presentaci\u00f3n a la junta general.
\nf) La formulaci\u00f3n de cualquier tipo de informe demandado por la ley al \u00f3rgano de administraci\u00f3n siempre que la operaci\u00f3n a que se refiere el informe no pueda ser encargada.
\ng) El nombramiento y destituci\u00f3n de los consejeros encargados de la sociedad, como el establecimiento de las condiciones de su contrato.
\nh) El nombramiento y destituci\u00f3n de los directivos que tuviesen dependencia directa del consejo o bien de alguno de sus miembros, como el establecimiento de las condiciones b\u00e1sicas de sus contratos, incluyendo su remuneraci\u00f3n.
\ni) Las resoluciones relativas a la retribuci\u00f3n de los consejeros, en el marco estatutario y, en su caso, de la pol\u00edtica de retribuciones aprobada por la junta general.
\nj) La convocatoria de la junta general de accionistas y la preparaci\u00f3n del orden del d\u00eda y la propuesta de pactos.
\nk) La pol\u00edtica relativa a las acciones o bien participaciones propias.
\nl) Las facultades que la junta general hubiese encargado en el consejo de administraci\u00f3n, a menos que hubiese sido de manera expresa autorizado por ella para subdelegarlas.
\nLa necesidad de subscripci\u00f3n de un contrato entre el Consejero encargado y la sociedad
\nComo ya hemos comentado, la Ley demanda que en el momento en que un miembro del Consejo de administraci\u00f3n sea nombrado Consejero encargado o bien se le atribuyan funciones ejecutivas por otro t\u00edtulo (por poner un ejemplo, a trav\u00e9s de poder general), se subscriba un contrato que habr\u00e1 de ser anteriormente aprobado por el Consejo, con el voto conveniente de las 2 terceras partes.
\nEs un contrato a\u00f1adido al contrato que el encargado tiene con la sociedad en su calidad de miembro del consejo de administraci\u00f3n. Y es un contrato de celebraci\u00f3n expresa obligatoria, esto es, se requiere la declaraci\u00f3n de voluntad de la sociedad (emitida por el Consejo de Administraci\u00f3n) y la declaraci\u00f3n de voluntad del consejero-encargado emitida de forma expresa y la documentaci\u00f3n por escrito de su contenido. La Ley de Sociedades de Capital no entra a valorar si la naturaleza del contrato ha de ser laboral ordinaria o bien de alta direcci\u00f3n.
\nAtenci\u00f3n. En el caso de administradores \u00fanicos, mancomunados o bien solidarios la Ley no demanda la firma de contrato alguno, sino va a bastar con que sus remuneraciones y tambi\u00e9n indemnizaciones se configuren en los propios estatutos de la sociedad.
\nLa Direcci\u00f3n General del Registro y Notariado (DGRN) ha se\u00f1alado que debe aceptarse una cl\u00e1usula estatutaria que, al un\u00edsono que establezca el car\u00e1cter gratis del cargo de administrador \u2013con la consecuencia de que no perciba remuneraci\u00f3n alguna por sus servicios como tal\u2013 agregue que el desempe\u00f1o del cargo de consejero encargado va a ser retribuido a trav\u00e9s de la formalizaci\u00f3n del pertinente contrato.
\nLa Ley de Sociedades de Capital apunta que en el contrato se especificar\u00e1n todos y cada uno de los conceptos por los que pueda conseguir una remuneraci\u00f3n por el desempe\u00f1o de funciones ejecutivas, incluyendo, en su caso, la ocasional indemnizaci\u00f3n por cese adelantado en tales funciones y las cantidades a abonar por la sociedad en t\u00e9rmino de primas de seguro o bien de contribuci\u00f3n a sistemas de ahorro.
\nAtenci\u00f3n. El consejero no va a poder percibir remuneraci\u00f3n alguna por el desempe\u00f1o de funciones ejecutivas cuyas cantidades o bien conceptos no est\u00e9n previstos en ese contrato.
\nEl contrato habr\u00e1 de ser conforme con la pol\u00edtica de remuneraciones aprobada, en su caso, por la junta general.
\nSi bien la Ley de Sociedades de Capital en este tema habla solo de la remuneraci\u00f3n, el contrato de consejero-encargado puede tener el contenido que las partes deseen darle con los l\u00edmites que deriven de su naturaleza. Por consiguiente, las partes no pueden liberar al consejero-encargado de las obligaciones y deberes que la ley impone a los administradores generalmente y exactamente los mismos l\u00edmites que se imponen a la actuaci\u00f3n de los administradores por norma general van a ser aplicables al contrato de consejero-encargado.
\nEl contrato con el consejero-encargado es una informaci\u00f3n relevante para los asociados, de forma que el Consejo no puede rechazar su exhibici\u00f3n a los asociados a petici\u00f3n de cualquiera de estos, que pueden ejercer su derecho de informaci\u00f3n.
\nAtenci\u00f3n. \u00daltimamente el Registro Mercantil est\u00e1 rechazando la inscripci\u00f3n del nombramiento de un Consejero Encargado, si no se hace constar en la certificaci\u00f3n del pacto o bien en la escritura que se ha festejado este contrato.
\nPor lo tanto, es esencial que cuente con un buen asesoramiento legal para poder examinar y desarrollar este g\u00e9nero de contrato de administraci\u00f3n del consejero-encargado.
\nPueden ponerse en contacto con este despacho profesional para cualquier duda o bien aclaraci\u00f3n que puedan tener a este respecto.<\/p>\n

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CSF Consulting Abogados y Economistas.<\/strong>[\/vc_column_text][\/vc_column][\/vc_row]<\/p>\n<\/div>","protected":false},"excerpt":{"rendered":"

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